{"id":4973,"date":"2021-10-06T15:00:59","date_gmt":"2021-10-06T15:00:59","guid":{"rendered":"https:\/\/avvocati-sl.it\/it\/?p=4973"},"modified":"2022-10-07T10:11:41","modified_gmt":"2022-10-07T10:11:41","slug":"rifiuto-del-vaccino-covid-19","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/avvocati-sl.it\/it\/newsletter\/rifiuto-del-vaccino-covid-19\/","title":{"rendered":"Rifiuto del vaccino Covid-19"},"content":{"rendered":"

Draghi: \u00abLe cose vanno fatte perch\u00e9 si deve, anche quando sono impopolari\u00bb<\/strong><\/p>\n

Con questa frase Mario Draghi ha ricordato pochi giorni fa, Beniamino Andreatta, economista, politico e accademico italiano, a Bologna. Il ricordo che ne ha il presidente del Consiglio, \u00e8 ancora valido se trasportato ai giorni nostri. Occorre, come diceva Andreatta, \u00abprendere decisioni necessarie anche quando impopolari, le cose vanno fatte perch\u00e9 si devono fare, non per avere un risultato immediato<\/em>\u00bb<\/p>\n

Partendo da questo principio politico, non impropriamente utilizzato dal Presidente Draghi, \u00e8 possibile analizzare i provvedimenti ministeriali<\/strong> che disciplinano il possesso e l\u2019utilizzo del Green Pass<\/strong>, e che in questo periodo stanno evolvendo in particolar modo per quanto attiene il mondo del lavoro<\/strong>.<\/p>\n

Il nuovissimo decreto legge n. 127 approvato dal Consiglio dei ministri il 16 settembre, \u00e8 stato pubblicato in data 21 settembre 2021 in \u00abGazzetta Ufficiale\u00bb.<\/p>\n

L\u2019obbligo<\/strong> di possedere e di esibire la certificazione verde COVID-19<\/strong> entrer\u00e0 in vigore il 15 ottobre<\/strong> e coinvolge tutti i luoghi nei quali viene svolta un\u2019attivit\u00e0 lavorativa: aziende, esercizi pubblici, negozi, studi professionali e anche le abitazioni private alle quali un lavoratore accede per lavorare, sia esso un lavoratore domestico o un artigiano.<\/p>\n

Con irrogazioni di sanzioni da 600 a 1.500 Euro per i lavoratori sorpresi sul luogo di lavoro che risultino privi della predetta certificazione e da 400 a 1.000 Euro per i datori di lavoro che non abbiano verificato il rispetto della regola e che non abbiano predisposto le corrette modalit\u00e0 di verifica.<\/p>\n

Inoltre il Decreto Legge prevede anche che, al fine di tutelare la salute e la sicurezza dei lavoratori nel luogo di lavoro<\/u><\/strong>, i medesimi, sia pubblici che privati, che comunichino di non essere in possesso della certificazione verde COVID-19 o che risultino privi della predetta certificazione al momento dell\u2019accesso al luogo di lavoro siano considerati assenti ingiustificati<\/strong> fino alla presentazione della predetta certificazione e, comunque, non oltre il 31 dicembre 2021, termine di cessazione dello stato\u00a0di emergenza, senza conseguenze disciplinari e con diritto alla conservazione del rapporto di lavoro, senza che venga loro corrisposta la retribuzione n\u00e9 altro compenso o emolumento per quanto i predetti giorni.<\/strong><\/p>\n

Il Decreto specifica che per le imprese con meno di quindici dipendenti<\/strong>, dopo il quinto giorno di assenza ingiustificata di cui al comma 6, il datore di lavoro pu\u00f2 sospendere il lavoratore per la durata corrispondente a quella del contratto di lavoro stipulato per la sostituzione, comunque per un periodo\u00a0non superiore a dieci giorni, rinnovabili per una sola volta, e non oltre il predetto termine del 31 dicembre 2021.<\/p>\n

Ovviamente non sono mancati i dissensi e i malumori tra i soggetti direttamente coinvolti e sprovvisti della certificazione verde tanto da far emergere le prima sentenze e ordinanze contro i ricorsi presentati dagli opponenti al Green pass stesso.<\/p>\n

Il Tribunale di Roma, sezione lavoro,<\/strong> in data 28 luglio 2021, ha confermato, con ordinanza, il provvedimento con cui un datore di lavoro aveva sospeso una lavoratrice che, era risultata, a seguito della visita medica, \u201cidonea con limitazioni\u201d al lavoro, stante il rifiuto della medesima di sottoporsi a vaccinazione contro il Coronavirus.<\/p>\n

Il medico competente, nello specifico, aveva dichiarato che la stessa non poteva \u201cessere in contatto con i residenti del villaggio\u201d, <\/em>in considerazione del rifiuto dalla stessa opposto al vaccino contro il Covid-19.<\/p>\n

Il datore di lavoro pertanto, le aveva comunicato la sospensione del lavoro e dalla retribuzione, atteso anche che, non sussisteva la possibilit\u00e0 di collocarla ad un diverso impiego.<\/p>\n

Secondo il giudice il provvedimento assunto dal datore di lavoro, non era un provvedimento disciplinare \u201cpunitivo\u201d,<\/strong> come sostenuto dalla lavoratrice, causato dal rifiuto a sottoporsi a vaccinazione quanto, piuttosto, un \u201cdoveroso provvedimento di sospensione<\/em>\u201d adottato in considerazione della parziale inidoneit\u00e0 alle mansioni<\/strong>, inidoneit\u00e0, in presenza della quale, il datore di lavoro, oggi, a seguito dell\u2019approvazione del Decreto n 127 dovrebbe considerare la dipendente assente ingiustificata, senza che possa godere della retribuzione.<\/p>\n

Il Tribunale, sopra citato, in punto ha richiamato anche alcune argomentazioni espresse in una recente pronuncia di merito del Tribunale di Modena<\/strong>, datata 19 maggio 2021: in questa occasione \u00e8 stato fatto riferimento al disposto di cui all\u2019art. 20 del D. Lgs. n. 81\/2008, da cui si evince che il prestatore di lavoro, nello svolgimento della prestazione lavorativa, \u00e8 tenuto non solo a mettere a disposizione le proprie energie lavorative, ma anche a osservare precisi doveri di cura e sicurezza per la tutela dell\u2019integrit\u00e0 psico-fisica propria e di tutti i soggetti terzi con cui entra in contatto. Il datore di lavoro, inoltre, nell\u2019affidare i compiti ai lavoratori deve tenere conto delle capacit\u00e0 e delle condizioni degli stessi in rapporto alla loro salute e sicurezza. Il prestatore di lavoro \u201c\u00e8 quindi titolare di precisi obblighi di sicurezza e, pertanto, deve essere considerato soggetto responsabile a livello giuridico dei propri contegni<\/em>\u201d<\/strong>. Per tale motivo \u00e8 stato evidenziato dal giudice, che anche la protezione e la salvaguardia della salute dell\u2019utenza rientrano nell\u2019oggetto della prestazione lavorativa esigibile. Tutela della salute che, nell\u2019ambito di questa eccezionale emergenza sanitaria, non pu\u00f2 che attuarsi anche mediante la sottoposizione al trattamento sanitario del vaccino contro il virus Sars Cov-2.<\/p>\n

Di conseguenza, un\u2019ingiustificata astensione al dovere vaccinale, del lavoratore, rende la prestazione del medesimo, ove non vi sia la possibilit\u00e0 di ricollocare il dipendente altrove, inutile ed irricevibile da parte del datore di lavoro, in quanto \u201cinidonea al soddisfacimento dell\u2019interesse creditorio e alla realizzazione del sinallagma, cos\u00ec come obiettivizzatosi nel regolamento contrattuale<\/em>\u201d.<\/p>\n

Inoltre se, come nel caso di specie, le prestazioni lavorative sono vietate dalle prescrizioni del medico competente, il datore non \u00e8 tenuto al pagamento della retribuzione, secondo il giudice romano.<\/p>\n

Si aggiunga che con due decreti pubblicati il 2 settembre 2021, n. 4531 e n. 4532, il presidente della terza sezione bis del TAR Lazio<\/strong> ha rigettato la richiesta che era stata avanzata dai ricorrenti di sospendere l’operativit\u00e0 del green pass entrato in vigore il 1\u00b0 settembre per il personale scolastico e per gli alunni.<\/p>\n

Il Tribunale regionale ha dichiarato che sull\u2019asserita violazione del diritto del personale scolastico<\/strong> a non essere vaccinato deve essere rilevato che tale diritto, non ha valenza assoluta n\u00e9 pu\u00f2 essere inteso come intangibile, esso infatti deve essere razionalmente correlato e contemperato con gli altri fondamentali ed essenziali interessi pubblici<\/strong> quali la salvaguardia della salute pubblica, l\u2019interesse a circoscrivere l’estendersi della pandemia e quello di assicurare il regolare svolgimento dell’essenziale servizio pubblico della scuola in presenza<\/strong>, che fino ad oggi non ha trovato altro modo di operare se non in DAD; in ogni caso il predetto diritto \u00e8 riconosciuto dal legislatore il quale prevede in via alternativa la produzione di un tampone antigenico rapido<\/strong> con risultato negativo al virus Sars-Cov 2, che d\u00e0 la possibilit\u00e0, sempre in base alle ultime disposizioni normative contenute nel Decreto Legge n 127 di ottenere la certificazione verde avente validit\u00e0 di ben 72 ore, rispetto le precedenti 48. Inoltre viene previsto il rilascio della predetta certificazione anche a seguito del risultato negativo di un tampone salivare, con validit\u00e0 di 48 ore.<\/p>\n

Nell’ottica del legislatore la presentazione del test in questione costituisce una facolt\u00e0 che rispetta a pieno il diritto, in questo caso specifico, del docente a non sottoporsi a vaccinazione che \u00e8 stata prevista nell’esclusivo interesse di quest’ultimo (facolt\u00e0 che viene agevolata dalla riduzione del costo del test antigenico che passa da Euro 22 a Euro 15).<\/p>\n

Afferma il TAR che \u201cl’automatica sospensione dal lavoro e dalla retribuzione prevista dal comma 2 dell’art.9 ter D.l. n. 52\/2021 e la mancata adibizione del personale scolastico ad altre mansioni \u00e8 giustificabile alla luce della tipicit\u00e0 che mansione del docente assume all\u2019interno di un istituto scolastico.\u201d<\/em><\/p>\n

Il TAR quindi affronta la questione gi\u00e0 sollevata molte volte del rapporto tra green pass e obbligo vaccinale svolgendo osservazioni relative in primo luogo, al fatto che anche il diritto alla salute non \u00e8 un diritto \u201cinviolabile<\/strong>\u201d dovendo, in questa situazione emergenziale, essere necessariamente contemperato con altri diritti, \u00e8 lo stesso art. 32 Cost. che, dopo aver riconosciuto che la salute \u00e8 un diritto fondamentale dell’individuo e interesse della collettivit\u00e0, prevede che per disposizione di legge si pu\u00f2 obbligare ad un trattamento sanitario, quale la vaccinazione. In secondo luogo riconoscendo che \u00e8 lo stesso legislatore ad aver previsto un\u2019alternativa valida, ovvero la presentazione sul luogo di lavoro di un test antigenico o salivare rapido con risultato negativo.<\/p>\n

Green pass, quindi, non equivale a obbligo vaccinale<\/strong>. Sembrerebbe quindi superata la prospettazione secondo cui la previsione del green pass possa equivalere, nella sostanza, alla previsione di un obbligo vaccinale. L\u2019azienda Siemens, tra l\u2019altro, ha anticipato il governo, istituendo gi\u00e0 da fine settembre l\u2019obbligo di esibire la certificazione verde per poter accedere agli uffici aziendali di Milan e alle altre sedi italiane, con possibilit\u00e0 di usufruire dello Smart Working per chi sprovvisto del Pass, creando quindi una strategia che incentiva la vaccinazione per poter rientrare fisicamente a lavoro.<\/p>\n

\u00a0<\/strong><\/p>\n

Avv. Maria Cristina Bruni<\/a> \u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 \u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 Dott.ssa Marta Guidetti<\/strong><\/p>\n<\/div>

<\/div><\/div><\/div><\/div><\/div>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"","protected":false},"author":3,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":[],"categories":[147,72],"tags":[162],"yoast_head":"\nRifiuto del vaccino Covid-19 – Studio legale associato EurAmbrosiano<\/title>\n<meta name=\"description\" content=\"Rifiuto del vaccino anti Covid-19: \u00e8 legittima la sospensione dal lavoro e dalla retribuzione. 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